EL DERECHO PENAL FRENTE A LAS CRISIS SANITARIAS - TIRANT LO BLANCH

9788411475303

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La pandemia ocasionada recientemente por el coronavirus ha puesto de relieve también en el plano jurídico una serie de problemas y deficiencias que han planteado nuevas necesidades y, en consecuencia, nuevas respuestas. En nuestro caso, el Derecho penal ha podido ofrecer algunas soluciones para ser aplicadas en algunos de los supuestos planteados a raíz de la crisis sanitaria, pero, a su vez, también se han detectado situaciones para las cuales o bien no se disponía del instrumento adecuado o la interpretación de determinados preceptos resultaba forzada. Precisamente, en la presente obra el lector puede encontrar un depurado análisis de aquellas principales cuestiones jurídico-penales debatidas al hilo de la crisis sanitaria ocasionada por la COVID-19. Los distintos autores que participan en este volumen han abordado algunas de las cuestiones más representativas de entre todas las que se han suscitado al albur de dicho contexto de crisis sanitaria. Así pues, se ha tratado de ofrecer una visión lo más amplia posible de la citada temática, tratando de dar respuestas útiles y realizando propuestas de reforma que podrían contribuir a abordar mejor (desde el plano penal) futuras? crisis sanitarias. En este sentido, se han tratado aspectos como la desprotección de los trabajadores, el contagio de enfermedades infecciosas, la atribución de las muertes ocasionadas, el desabastecimiento de productos, el contrabando de medicamentos, la corrupción y la denuncia de este tipo de prácticas, problemas derivados de la gestión de residuos, el delito de desobediencia, así como otros temas a los que la pandemia les ha afectado especialmente como el cibercrimen, situaciones de violencia de género, vulneración de la intimidad, promoción de trastornos alimentarios entre menores y discapacitados, así como las múltiples campañas de desinformación a las que hemos asistido en estos tiempos. Este trabajo es fruto del Proyecto de Investigación "El Derecho penal frente a las crisis sanitarias", DERPENCRISAN, con referencia GV/2021/103, concedido y financiado por la Generalitat Valenciana para los años 2021-2022. SUMARIO: Índice Presentación José León Alapont Capítulo 1 El delito de desabastecimiento de mercados en tiempos de crisis sanitaria mundial: un estudio del artículo 281 del Código Penal Alfredo Abadías Selma 1. Introducción 22 2. La protección legal de consumidores y usuarios 25 3. El contexto del marco legal del delito de desabastecimiento ex artículo 281 del Código Penal 27 4. Estructura del delito de desabastecimiento 34 5. Disposiciones comunes 53 Capítulo 2 Algunas cuestiones sobre la desprotección del personal sanitario durante la pandemia del covid-19: de la omissio libera in causa al estado de necesidad a la luz de los delitos contra la seguridad en el trabajo Miguel Bustos Rubio 1. Introducción 58 2. La desprotección del colectivo de trabajadores sanitarios durante la primera ola del Covid-19: vulnerabilidad y falta de seguridad en el trabajo 59 3. Estudio de la posible responsabilidad penal derivada de los arts. 316 y 317 del Código Penal. Análisis desde la tipicidad de ambos preceptos. 64 3.1. La infracción de las normas sobre prevención de riesgos laborales en el ámbito de los profesionales de la salud. 65 3.2. La puesta en peligro grave de la vida, salud o integridad física de los trabajadores sanitarios 70 3.3. La no-facilitación de los medios de protección: omisión fáctica y omisión normativa. A su vez: notas sobre la omissio libera in causa 74 4. Breve excurso: justificación mediante estado de necesidad? 87 Capítulo 3 Aplicabilidad del delito de desobediencia en supuestos de incumplimiento de las limitaciones a la libertad de circulación establecidas durante la vigencia del primer estado de alarma por Covid-19 David Colomer Bea 1. Introducción 94 2. La aplicación especial del delito de desobediencia del artículo 556.1 CP durante la vigencia del primer estado de alarma por COVID-19 96 3. Críticas a la aplicación especial del delito de desobediencia del artículo 556.1 CP durante la vigencia del primer estado de alarma por COVID-19 100 4. La aplicabilidad del delito de desobediencia del artículo 556.1 CP en supuestos de incumplimiento de las limitaciones a la libertad de circulación establecidas en el artículo 7 RD 463/2020 102 4.1. Aspectos comunes del delito de desobediencia del artículo 556.1 CP y de la infracción administrativa del artículo 36.6 LOPSC: la negativa inmediata a cumplir órdenes presenciales 104 4.2. Distinción entre el delito de desobediencia del artículo 556.1 CP y la infracción administrativa del artículo 36.6 LOPSC: la persistencia en el incumplimiento 107 4.2.1. Gravedad de la desobediencia e importancia de la orden o del bien jurídico protegido por la norma en la que se ampara la orden 107 4.2.2. Gravedad de la desobediencia y uso de fuerza 109 4.2.3. Gravedad de la desobediencia y persistencia en el incumplimiento de la orden 110 4.3. Conclusión 111 5. Efectos de la STC 148/2021 en las condenas por delito de desobediencia 113 Capítulo 4 La violencia machista en tiempos de pandemia. Algunas reflexiones en torno a su investigación María José Cruz Blanca 1. Cuestiones introductorias 118 2. COVID 19 y violencia sobre las mujeres 120 3. Algunas cifras en tiempos de pandemia 122 4. Algunas reflexiones sobre la investigación generada en torno a la violencia sobre las mujeres 124 5. Excurso. El populismo punitivo y las víctimas de delitos 131 6. A MODO DE Conclusiones 132 Capítulo 5 Imputación objetiva, omisión e imprudencia a propósito de las querellas contra el Gobierno por los homicidios y lesiones derivados de la COVID-19 Alejandro L. de Pablo Serrano 1. Introducción: la causa penal contra el Gobierno por la gestión de la COVID y la posición de la Fiscalía General del Estado y del Tribunal Supremo 136 2. Causalidad e imputación objetiva en los delitos omisivos 138 2.1. Principios generales 138 2.2. Problemas prácticos planteados en torno a la imputación objetiva y la omisión en las querellas por la COVID-19 142 2.2.1. Riesgo permitido 143 2.2.2. Causalidad 145 2.2.3. Comorbolidad y cursos causales irregulares 146 2.2.4. Posición de garante 148 2.2.5. Equivalencia valorativa de la omisión y la acción 149 3. Imprudencia 150 3.1. Principios generales 150 3.2. Problemas prácticos planteados en torno a la imprudencia en las querellas por la COVID-19: deber de cuidado y previsibilidad del daño 152 4. Conclusiones 154 Capítulo 6 La difusión inconsentida de sexting y la pandemia Isabel Durán Seco 1. Introducción: la pandemia, el derecho y la delincuencia 157 2. El sexting 162 3. El art. 197.7 CP y la difusión inconsentida de sexting 169 4. Puede ser sujeto activo el que recibe el material de la propia víctima y lo reenvía? 174 4.1. Sujeto activo puede ser tanto el que interviene en la captación como el que recibe la imagen. Interpretación extensiva 175 4.2. El sujeto activo del delito solo puede serlo el que está presente en la captación. Interpretación restrictiva 179 4.3. Toma de postura 182 5. Las conductas de redifusión 185 6. Corolario 195 Capítulo 7 La posible intervención del derecho penal en los supuestos de propagación de un virus contagioso Aixa Gálvez Jiménez 1. Introducción 198 2. La propagación de enfermedades infecciosas en el Código Penal. Breve repaso histórico 200 2.1. Código Penal de 1822 200 2.2. Código Penal de 1848 y Código Penal de 1870 200 2.3. Código Penal de 1928 203 2.4. Código Penal de 1932 y Código Penal de 1944 204 2.5. Reforma del Código Penal a través de la Ley 24 de abril de 1958 204 2.6. Reforma del CP operada a través de la Ley Orgánica 3/1989, de 21 de junio 206 2.7. Código penal de 1995 206 3. Posibles soluciones al problema planteado 208 4. Conclusiones 215 Capítulo 8 Incitación al odio vs delitos de incitación a la discriminación en el contexto de la crisis sanitaria de la COVID-19 María Concepción Gorjón Barranco 1. Introducción 218 2. Algunos datos 221 3. Casuística durante la pandemia: grupos vulnerables vs grupos no vulnerables 222 4. Delitos de incitación al odio vs delitos de incitación a la discriminación es lo mismo? 225 5. Circunstancias discriminatorias que deben concurrir en el sujeto pasivo en el contexto pandémico 229 5.1. Raza, etnia 232 5.2. Enfermedad 234 6. Conductas del art. 510.1 CP: Qué se protege? 235 7. Restricciones interpretativas y test de severidad 239 7.1. Naciones Unidas: La Recomendación general número 35 del Comité de Naciones Unidas para la eliminación de la discriminación racial de 2013 239 7.2. Comisión Europea contra el Racismo y la Intolerancia (ECRI): Recomendación de Política General nº 15 relativa a la lucha contra el discurso de odio de 2016 242 8. A modo de conclusiones 243 Capítulo 9 Reflexiones acerca de la necesidad de un delito de propagación de enfermedades a la luz del COVID-19 Antonio Mª Javato Martín 1. Planteamiento 248 2. El delito de propagación de enfermedades transmisibles a personas (art. 348 bis código penal anterior) 248 2.1 Antecedentes históricos 250 2.2. Análisis del tipo 252 3. El delito de propagación de enfermedades en el derecho comparado europeo 256 4. El delito de lesiones como recurso frente a los contagios por covid-19 266 5. Conclusiones. es necesario introducir en el cp un delito de propagación de enfermedades? 270 Capítulo 10 Canales de denuncia, Compliance y Whistleblowing en tiempos de pandemia José León Alapont 1. Introducción 274 1.1. Responsabilidad penal de las personas jurídicas 274 1.2. Breve apunte sobre el art. 31 bis 5. 4º CP (canales de denuncia). 277 1.3. Derecho penal, canales de denuncia y pandemia 279 2. Aspectos prácticos (1) 280 2.1. Promoción de su uso. 280 2.2. Acceso: restricciones. 283 2.3. Formulario de denuncia. 285 2.4. Tipos de canales de denuncias. 285 2.5. Otros usos 287 2.6. Correcta utilización 287 2.7. Incumplimiento de la obligación de denunciar. 289 3. Aspectos prácticos (2). 290 3.1. Tipos de conductas denunciadas 291 3.2. Órgano receptor: ante quién denunciar?. 292 3.3. Vías de comunicación 297 3.4. Anonimato versus confidencialidad. 298 3.5. Protección de datos 300 3.6. Documentación 302 3.7. Externalización. 303 4. La Directiva (UE) 2019/1937, de 23 de octubre, relativa a la protección de las personas que informen sobre infracciones del derecho de la unión: un breve repaso por sus disposiciones más importantes 304 4.1. Ámbito de aplicación material. 305 4.2. Ámbito de aplicación personal. 306 4.3. Condiciones para la protección de los informantes. 307 4.4. Canales de denuncia privados y públicos 308 4.4.1. Ámbito privado 308 4.4.2. Ámbito público. 309 4.5. Procedimientos. 309 4.6. Registro de denuncias 310 4.7. Protección del delator 312 4.8. Infracciones y sanciones. 313 5. Proyecto de Ley reguladora de la protección de las personas que informen sobre infracciones normativas y de lucha contra la corrupción. 314 Capítulo 11 Instrumentos jurídicos para la persecución del contrabando de productos médicos de calidad subestándar y falsificados en tiempos de crisis sanitaria Maria Marqus-Banqué 1. Introducción 330 2. Instrumentos jurídicos para la persecución del contrabando de productos médicos de calidad subestándar y falsificados. 333 2.1. Marco jurídico internacional 333 2.1.1. La Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional (UNTOC) 334 2.1.2. La Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción (UNCAC) 339 2.1.3. El convenio MEDICRIME del Consejo de Europa 340 2.2 Marco jurídico de la Unión Europea. 346 2.3. Marco jurídico español. 352 2.3.1. La regulación del Código penal. 352 2.3.2. La aplicabilidad de la Ley de Represión del Contrabando 356 3. Conclusión 360 Capítulo 12 Aspectos político-criminales de la contaminación medioambiental: especial referencia a la gestión de los residuos en la pandemia de la COVID-19 Daniel Montesdeoca Rodríguez 1. La contaminación como planteamiento genérico del problema. 364 2. Caracterización y conceptualización de los residuos peligrosos 374 3. Una mirada al futuro desde la salud planetaria y la economía circular 379 3.1 Aproximación a la salud planetaria 379 3.2. Aproximación a la economía circular 381 4. Breves cuestiones jurídico-penales sobre la cuestión de los residuos 383 4.1. Aspectos generales de reforma penal de 2015 en materia de residuos 387 5. Hacia una Política Criminal del medioambiente 390 Capítulo 13 El exhorto a comportamientos autodestructivos durante la pandemia: el delito de promoción de trastornos alimentarios entre menores y discapacitados a través de medios tecnológicos (art. 361 bis CP) Josefa Muñoz Ruiz 1. Introducción 398 2. La vinculación de las conductas autodestructivas de los menores durante la pandemia con el uso de internet 401 3. La respuesta penal a la difusión entre menores y discapacitados de hábitos de consumo nocivos para la salud 406 3.1. Aproximación a las cuestiones más relevantes del tipo 409 3.1.1. El bien jurídico protegido y naturaleza jurídica. 409 3.1.2. Los sujetos del delito 412 3.1.3. Conducta típica: distribución o difusión pública de determinados contenidos 414 3.1.4. Objeto material: contenidos específicamente destinados a promover hábitos de consumo peligrosos para la salud 417 3.1.5. Medios comisivos legalmente determinados 420 3.1.6. Relaciones concursales 422 3.1.7. Penalidad 423 3.2. La retirada y bloqueo de los contenidos afectados 425 3.2.1. Deberes y responsabilidad de los prestadores de servicios 425 3.2.2. La cláusula del párrafo 2º del artículo 361 bis del Código Penal 429 4. Conclusiones 430 Capítulo 14 Aproximación político-criminal a la desinformación Fernando Navarro Cardoso 1. Introducción 433 2. Viejos problemas, nuevos escenarios 436 3. La gestión de las emociones desde el espacio cognitivo 444 4. Definiciones 448 5. Política de defensa versus política criminal 450 6. A modo de consideraciones finales 452 Capítulo 15 Corrupción pública y covid: la responsabilidad penal del conseguidor Natalia Pérez Rivas 1. Introducción 460 2. Contratación pública y covid-19: los contratos de emergencia 465 3. Riesgos de corrupción: especial referencia a la figura del conseguidor 471 3.1. La venta de influencias: elementos objetivos y subjetivos 473 3.1.1. Bien jurídico 473 3.1.2. Conducta típica 475 3.1.3. Tipo subjetivo 479 3.1.4. Autoría y participación 483 4. Y, qué sucede con los lobbies? 485 Capítulo 16 Adaptación acelerada del cibercrimen en tiempo de confinamiento por COVID-19 Pere Simón Castellano 1. Oportunidades y desafíos en el marco de un acontecimiento único y sin precedentes 496 2. La prevención y la actuación ex ante delictum. Sobre la gestión de riesgos penales y seguridad de la información 505 3. A modo de conclusión 517