COVID-19 Y CONTRATOS DE CONCESIÓN Y SERVICIOS. EL REEQUILIBRIO ECONÓMICO TRAS LA SUSPENSIÓN DEL CONTRATO - TIRANT LO BLANCH

9788411307352

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La contratación pública no ha sido una excepción en la crisis económica derivada del Covid-19. La inestabilidad derivada del estado de alarma se acusa, con especial gravedad, en sectores productivos como los servicios de restauración vinculados al sector público. Para mitigar los quebrantos causados a las concesiones de servicio, el art. 34.4 del Real Decreto-ley 8/2020, de 17 de marzo, introdujo un régimen excepcional de restablecimiento del equilibrio económico de los contratos del que derivan más dudas que certezas. El objetivo que persigue este trabajo es el de procurar al operador jurídico una serie de respuestas que le permitan encauzar debidamente el ejercicio efectivo del derecho a compensación del concesionario de servicios. Para ello, se profundiza en el estudio de aquellas cuestiones que se entienden vertebrales en la resolución de un procedimiento de estas características: el singular concepto de reequilibrio económico del contrato que introduce el RDL; la posible insuficiencia de los mecanismos arbitrados por la norma para alcanzar el pretendido reequilibrio económico y sus consecuencias; las imprecisiones y lagunas del procedimiento previsto en el art. 34.4 RDL; o las previsibles dificultades que se derivarán de la puesta en marcha de los contratos en los mal llamados tiempos de nueva normalidad. SUMARIO: Índice ABREVIATURAS 11 INTRODUCCIÓN 13 I. LA RESPUESTA LEGISLATIVA A LA CRISIS ECONÓMICA DE LOS SERVICIOS DE RESTAURACIÓN VINCULADOS AL SECTOR PÚBLICO EN TIEMPOS DE COVID-19 31 1. LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE SERVICIOS OBJETO DE COMPENSACIÓN ECONÓMICA EN EL CONTEXTO DE LA PANDEMIA: EL ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL ART. 34.4 RDL 31 1.1. La correcta calificación del contrato a la luz de las diferencias compensatorias que plantea el art. 34 RDL 34 1.1.1. La necesaria recalificación de los contratos administrativos especiales 34 1.1.2. El riesgo de la desviación procesal 46 1.2. Las concesiones de servicio del art. 34.4 RDL: análisis del ámbito de aplicación objetivo, subjetivo y temporal del precepto 51 2. EL RÉGIMEN EXCEPCIONAL DE SUSPENSIÓN DE LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE SERVICIOS DURANTE LA CRISIS SANITARIA: EL CARÁCTER PREFERENTE Y LIMITADO DEL ART. 34.4 RDL 59 2.1. El RDL como norma especial y el desplazamiento del régimen ordinario de los contratos públicos 59 2.2. El complejo retorno al régimen ordinario de contratación: análisis de los límites temporales y materiales del art. 34.4 RDL 65 2.2.1. El fin de la eficacia del régimen excepcional: la vigencia no prorrogada del RDL 67 2.2.2. Límites materiales: el indefinido concepto de imposibilidad de ejecución del contrato 75 2.3. El doble régimen de responsabilidad patrimonial contractual: aplicación simultánea del RDL y la LCSP 87 3. LA INTERPRETACIÓN FINALISTA COMO HERRAMIENTA DE SUPERACIÓN DE LAS IMPRECISIONES Y VAGUEDADES DEL ART. 34.4 RDL 89 3.1. El Real Decreto ley 8/2020, 17 de marzo, como respuesta a los efectos negativos de la crisis sanitaria. El fin compensatorio del art. 34.4 RDL 92 3.2. La ruptura entre la literalidad del art. 34.4 RDL y la finalidad de la norma. Posibles reglas interpretativas para enfrentar las dificultades prácticas 95 3.2.1. Argumento teleológico 98 3.2.2. La reducción teleológica y la extensión teleológica 100 II. EL ALZAMIENTO DE LA SUSPENSIÓN DE LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE SERVICIOS DE RESTAURACIÓN Y LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA SUBSIGUIENTE: DIFICULTADES PRÁCTICAS 103 1. El singular concepto de reequilibrio económico del contrato previsto en el art. 34.4 RDL. Análisis de las principales diferencias respecto a su configuración tradicional. 103 1.1. Las causas que determinan el restablecimiento del equilibrio económico del contrato 105 1.2. Finalidad perseguida por el reequilibrio económico del contrato: de la compensación económica del concesionario a la continuidad del servicio 108 1.3. La distribución de riesgos a la luz de la crisis sanitaria: el principio de riesgo y ventura, y la transferencia del riesgo operacional 111 2. LOS MECANISMOS PARA ALCANZAR EL REEQUILIBRIO ECONÓMICO: POSIBLES INSUFICIENCIAS DE LAS MEDIDAS ARBITRADAS EN EL ART. 34.4 RDL 122 2.1. El carácter exclusivo y excluyente de los mecanismos y el deber de motivación como límite de la discrecionalidad técnica 122 2.2. Los mecanismos de reequilibrio económico de la concesión de servicios 129 2.2.1. La ampliación de la duración inicial del contrato: una opción preferente condicionada por el contexto de la nueva normalidad 129 2.2.2. La modificación de las cláusulas de contenido económico incluidas en el contrato: La improcedencia del pago del canon durante el periodo de suspensión de la actividad 135 2.3. Dificultades prácticas: La posible insuficiencia de los mecanismos previstos en el art. 34.4 RDL y la interpretación finalista a favor de la combinación de los instrumentos de reequilibrio 139 3. EL QUANTUM Y EL QUOMODO DEL REEQUILIBRIO ECONÓMICO DE LA CONCESIÓN: DOS GRADES AUSENTES DEL ART. 34.4 RDL 143 3.1. Alcance reparador del reequilibrio económico: el daño emergente y el lucro cesante como conceptos indemnizables en el art. 34.4 RDL 144 3.2. La cuantificación del restablecimiento del equilibrio del contrato de concesión: el cálculo de la compensación económica 149 4. DE LAS IMPRECISIONES Y OTRAS LAGUNAS DEL PROCEDIMIENTO PREVISTO EN EL ART. 34.4 RDL 157 4.1. Suspensión de la actividad por imposibilidad de ejecución del contrato de concesión de servicios 160 4.2. La solicitud de compensación económica por la pérdida de ingresos y el incremento de costes derivados de la suspensión de la concesión 164 III. A MODO DE EPÍLOGO: EL REEQUILIBRIO DE LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE SERVICIOS EN TIEMPOS DE NUEVA NORMALIDAD 173 CONCLUSIONES 181 BIBLIOGRAFÍA 207 ANEXO I. INFORMES, DICTÁMENES, INSTRUCCIONES Y OTROS DOCUMENTOS CONSULTADOS 213 ANEXO II. SENTENCIAS Y OTRAS RESOLUCIONES 217