VIOLENCIA DE GÉNERO, JUSTICIA PENAL Y PACTO DE ESTADO - TIRANT

9788411136860

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La violencia de género supone una de las más graves vulneraciones de derechos humanos. La LO 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género, fue la primera ley que enfrentó este problema, pero, a pesar de sus diversas reformas, se ha mostrado insuficiente. Ello, unido a la firma por España del Convenio de Estambul, puso de manifiesto la necesidad de cambios que se han tratado de abordar en "Pacto de Estado contra la Violencia de Género" (inicialmente planteado para el período 2018-2022). El estudio del contenido de este texto nos pareció muy relevante y gracias a la concesión de un Proyecto Emergente de Investigación en la Universidad de Oviedo, hemos podido analizar muchos extremos del contenido del Pacto de Estado. En esta obra se abordan cuestiones tan relevantes como la evolución de la LO 1/2004 (destacándose desde el concepto, y tipos de violencia, hasta problemas, aparentemente superados, como la "análoga relación de afectividad"), y el origen y contenido del Pacto de Estado, así como la valoración sobre su necesidad -o no- en la sociedad actual, para lo cual también se tratan interesantes cuestiones de política criminal. Además, en este libro se analizan, entre otras, cuestiones como: los métodos empleados por el sistema de protección para identificar las situaciones de riesgo; el papel del consentimiento de la víctima; la situación de los menores víctima en el Código Penal y en los contextos de denuncia y acceso al artículo 416 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal; algunos delitos ya relacionados con la violencia de género como el stalking o el sexting, así como otros potencialmente conectados con dicha violencia, como el impago de pensiones y los relativos a la violencia sexual contra la mujer; las sanciones penales y su incumplimiento; la estrategia penitenciaria y el reconocimiento mutuo de las medidas alternativas a la prisión provisional, o la valoración de la eventual utilidad de la Justicia Restaurativa en esta materia. SUMARIO: Índice ABREVIATURAS 9 PRÓLOGO 11 Pilar Llop NOTA INTRODUCTORIA 19 SONIA VICTORIA VILLA SIEIRO Capítulo 1 LA LOVG Y EL PACTO DE ESTADO CONTRA LA VIOLENCIA DE GÉNERO: ETAPAS DE UNA HISTORIA INACABADA 37 MARÍA ACALE SÁNCHEZ 1. Acercamiento 37 2. Líneas maestras de la LOVG en el ámbito de las reformas penales 42 3. La reforma del Código penal operada por la LO 1/2015 46 4. El Pacto de Estado contra la violencia de género 52 4.1. Razones para su aprobación 52 4.2. Implementación de sus previsiones 55 4.2.1. Las vías para acreditar la violencia sufrida 55 4.2.2. La inclusión de la perspectiva de género en el razonamiento judicial 57 4.2.3. La reforma pendiente de los delitos sexuales 59 5. Rumbo a la igualdad 63 Bibliografía 66 Capítulo 2 VIOLENCIA DE GÉNERO Y CASTRACIÓN GENITAL FEMENINA 69 FRANCISCO JAVIER ÁLVAREZ GARCÍA 1. La castración de los hombres 69 2. Las mujeres en los conflictos bélicos 74 3. La castración de las mujeres 78 4. Consentimiento y mutilación genital femenina 91 Capítulo 3 INCUMPLIMIENTO DE MEDIDAS Y SANCIONES PENALES: ESPECIAL REFERENCIA AL VALOR DEL CONSENTIMIENTO DE LA VÍCTIMA 97 MARÍA CASTRO CORREDOIRA 1. Introducción 98 2. El Pacto de Estado: nuevas perspectivas 99 3. Problemas fácticos en materia de quebrantamiento 101 3.1. Aspectos generales 101 3.2. El consentimiento de la víctima. Aspectos generales 101 3.2.1. El tratamiento del consentimiento por parte de la Sala Segunda del Tribunal Supremo 103 a) El criterio tradicional. 103 b) La STS 1156/2005. 104 c) Regreso al criterio tradicional. 107 3.2.2. Otras posiciones intermedias 115 a) Existencia de delito de quebrantamiento con error de prohibición 115 b) Atipicidad de la conducta y antijuridicidad material 120 3.3. El control del cumplimiento de las penas y medidas 121 3.4. Propuestas de lege ferenda 125 4. Conclusiones 126 Bibliografía 127 Capítulo 4 EL RECONOCIMIENTO MUTUO DE LAS MEDIDAS ALTERNATIVAS A LA PRISIÓN PROVISIONAL EN CASOS DE VIOLENCIA DE GÉNERO 131 PATRICIA FARALDO CABANA 1. Introducción 132 2. Las medidas cautelares personales alternativas a la prisión provisional en casos de violencia de género 136 3. Los objetivos del reconocimiento mutuo de resoluciones sobre medidas alternativas a la prisión provisional 139 4. Los derechos de la víctima en la solicitud, emisión, ejecución y revocación de la orden europea de vigilancia 143 5. La coordinación entre la orden europea de vigilancia y la orden europea de protección 151 6. Conclusiones 154 Capítulo 5 LOS MÉTODOS UTILIZADOS POR EL SISTEMA DE PROTECCIÓN PARA IDENTIFICAR LAS SITUACIONES DE RIESGO DE VIOLENCIA DE GÉNERO 159 JAVIER G. FERNÁNDEZ TERUELO 1. La presentación de denuncia como requisito previo e ineludible para la activación del sistema de protección (valorar el riesgo de la víctima y proceder a su protección) 160 2. La valoración policial del riesgo tras la denuncia de la mujer que sufre violencia 165 3. Reflexión final 173 Capítulo 6 UNA LECTURA DEL PACTO DE ESTADO CONTRA LA VIOLENCIA DE GÉNERO CENTRADA EN LAS SANCIONES PENALES 177 MARÍA MARTA GONZÁLEZ TASCÓN 1. Consideraciones previas 178 2. Las sanciones penales en el Pacto de Estado contra la violencia de género 188 2.1. Introducción 188 2.2. Penas típicas 190 2.2.1. La pena de prisión 192 2.2.2. La pena de trabajos en beneficio de la comunidad 194 2.2.3. La pena de privación del derecho a la tenencia y porte de armas 196 2.2.4. La pena de inhabilitación especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento 197 2.2.5. La pena de localización permanente 200 2.2.6. La pena de multa 201 2.3. Penas accesorias 203 2.3.1. Penas accesorias en sentido estricto 203 2.3.2. Penas accesorias “atípicas” 207 2.4. Mecanismos alternativos a la pena de prisión 214 2.5. Medidas de seguridad 218 2.6. Programas de tratamiento 219 3. Conclusiones 222 Bibliografía 225 Capítulo 7 LA DENUNCIA Y LA DISPENSA DEL DEBER DE DECLARAR DE LA MUJER VÍCTIMA DE VIOLENCIA DE GÉNERO CON HIJOS MENORES DE EDAD DOS AÑOS DESPUÉS DEL PACTO DE ESTADO 229 SERGIO DE LA HERRÁN RUIZ-MATEOS 1. Acercamiento al tratamiento conceptual de la víctima de violencia de género con hijos menores de edad 230 1.1. Breve aproximación al concepto de referencia a la vista de la STS, de la Sala de lo Penal (Pleno), 677/2018, de 20 de diciembre 230 1.2. Los hijos menores de edad como víctimas de esta clase de violencia 238 2. La denuncia 240 2.1. La violencia de género como delito público: entre el deber y el derecho de denunciar 240 2.2. El papel de la víctima en la denuncia y los aspectos problemáticos en la acreditación de la situación de violencia de género 248 3. El deber de declarar y la dispensa del artículo 416 LECrim 253 3.1. Aproximación a la regulación y fundamentación 253 3.2. La ambivalencia del Tribunal Supremo en la interpretación del contenido de la dispensa del deber de declarar 257 3.3. La STS, Pleno de la Sala de lo Penal, 389/2020, de 10 de julio: la sustracción a las víctimas de violencia de género del derecho a no declarar 260 4. Conclusiones 268 Bibliografía 270 Capítulo 8 LA ESTRATEGIA PENITENCIARIA EN MATERIA DE VIOLENCIA DE GÉNERO. DE LA LEY ORGÁNICA 1/2004 AL PACTO DE ESTADO 273 BEATRIZ LÓPEZ LORCA 1. Introducción 274 2. La ejecución de la pena de prisión de los delitos asociados a la violencia de género en la LOVG y en el Pacto de Estado 280 3. La actividad tratamental en materia de violencia de género 286 4. Las líneas de actuación englobadas en la Medida 127 del Pacto de Estado 293 4.1. La implantación en todo el territorio nacional de programas de reeducación 293 4.2. La formación en perspectiva de género 296 4.3. La evaluación del impacto del tratamiento 299 5. Breve referencia a la prisión permanente revisable y la violencia de género 304 6. Valoración final 308 Bibliografía 310 Capítulo 9 EL PACTO DE ESTADO Y LAS PROPUESTAS DE REFORMA EN EL ÁMBITO DE LA VIOLENCIA SEXUAL CONTRA LA MUJER 315 ANTONIA MONGE FERNÁNDEZ 1. Introducción 316 2. La Proposición de Ley de Protección Integral de la Libertad Sexual y para la erradicación de las violencias sexuales 318 2.1. El nuevo delito de agresiones sexuales 322 2.1.1. El tipo básico de agresión sexual 322 a) La libertad sexual como bien jurídico protegido en el delito de agresiones sexuales 322 b) La ausencia de consentimiento 325 c) Los medios comisivos 330 2.1.2. El tipo agravado del artículo 179 CP 331 2.1.3. Las agravaciones del artículo 180 CP 333 3. Reflexiones finales 342 Bibliografía 343 Capítulo 10 LAS RELACIONES DE ANÁLOGA AFECTIVIDAD SIN CONVIVENCIA EN LA VIOLENCIA DE GÉNERO: UN PROBLEMA CON GRAN TRASCENDENCIA PRÁCTICA 347 MARÍA ISABEL MONTSERRAT SÁNCHEZ-ESCRIBANO 1. Introducción 348 2. Análisis del concepto de relación análoga a la conyugal: el matrimonio como parámetro de comparación 350 3. Algunos casos en particular de “relación análoga al matrimonio” 353 3.1. La relación de pareja sin convivencia: “el noviazgo tradicional” y “las relaciones entre menores de edad” 353 3.2. Las relaciones extra-maritales o “relación de amantes”, las relaciones paralelas ocultas y el “poliamor” o pluralidad amorosa subjetivamente consentida 355 3.3. Las relaciones basadas en las mentiras y cuando la víctima se dedica a la prostitución 357 3.4. Las relaciones de pareja con mujeres transexuales 358 4. Un baño de realidad: la (no) afectividad como criterio de calificación de una relación como análoga al matrimonio 362 5. Las relaciones de análoga afectividad en la agravante de parentesco: en especial, su relación con la agravante de discriminación por razón de género 369 6. Conclusiones 374 Bibliografía 374 Capítulo 11 JUSTICIA RESTAURATIVA: UNA JUSTICIA PARA LAS VÍCTIMAS DE VIOLENCIA DE GENERO 377 JUAN J. MORCILLO JIMÉNEZ 1. Introducción 378 2. Violencia contra la mujer 378 2.2. Posibles causas de la violencia 381 2.3. Formas de la violencia en la pareja 383 3. Respuesta del sistema penal frente a la violencia de género 385 4. Construcción teórica de la justicia restaurativa 387 5. Justicia restaurativa y violencia de género 390 5.1. Aplicación de la justicia restaurativa a la violencia de género: particularidades 392 5.1.1. Argumentos en contra de su aplicación 395 5.1.2 Argumentos a favor de su aplicación 398 6. Conclusiones 400 Bibliografía 401 Capítulo 12 Violencia de género y tics: el stalking en la red 407 MARÍA DEL MAR MOYA FUENTES 1. El papel de las nuevas tecnologías en la violencia de pareja: especial referencia al ciberacoso 407 2. Análisis delito de acoso o stalking: art. 172 ter CP 412 3. Conclusiones 436 Bibliografía 438 Capítulo 13 VIOLENCIA SEXUAL DE GÉNERO. HACIA UN CONCEPTO DE VIOLENCIA SEXUAL NO CONSENSUADO 443 JAVIER PARRILLA VERGARA 1. El Pacto de Estado contra la Violencia de Género 443 2. El Convenio de Estambul: la violencia sexual como expresión de la violencia de género 447 3. Estado actual de la cuestión: la necesaria? reforma del Código Penal 458 4. Conclusiones 464 Bibliografía 465 Capítulo 14 MENORES VÍCTIMAS DE LA VIOLENCIA DE GÉNERO EN LA PAREJA: SU INCIDENCIA EN LA PARTE GENERAL Y LA PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL 469 NATALIA PÉREZ RIVAS 1. Menores víctimas de la violencia de género en la pareja: delimitación conceptual 470 2. Incidencia de la exposición de menores a actos de violencia de género: la situación en España 471 3. Efectos de la exposición indirecta de menores a actos de violencia de género 474 3.1. Efectos negativos a corto plazo 475 3.2. Efectos negativos a largo plazo: la transmisión intergeneracional de la violencia 477 4. La presencia de menores en actos de violencia de género: su incidencia en la tipificación penal 478 4.1. La agravante “en presencia de menores” 478 4.1.1. Ámbito objetivo 479 4.1.2. Ámbito subjetivo 479 a) El menor: concepto 479 b) Único menor o pluralidad de menores 481 c) Integración o no en el núcleo familiar 482 4.1.3. Presupuesto objetivo 483 a) Presencia física vs presencia sensorial 483 b) Resultado o riesgo lesivo 485 4.1.4. Presupuesto subjetivo 485 4.2. Alevosía 485 4.2.1. Modalidades de alevosía: especial referencia a la alevosía doméstica 487 4.3. Ensañamiento 489 4.3.1. Requisitos 490 a) Elemento objetivo 490 b) Elemento subjetivo 491 4.3.2. La aflicción moral como forma de ensañamiento: la presencia de menores 492 4.4. La afectación de la salud psíquica del menor: del menoscabo a la lesión 493 5. Medidas de asistencia y protección: el Pacto de Estado contra la Violencia de Género 496 Bibliografía 499 Capítulo 15 EL DELITO DE IMPAGO DE PENSIONES Y LA VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES (A propósito de lo que no hace el Pacto de Estado en materia de Violencia de Género) 505 LUIS ROCA DE AGAPITO 1. Introducción 506 2. Violencia económica contra la mujer como especie de violencia de género 509 2.1. Razones de tipo jurídico 511 2.2. Razones de tipo criminológico 515 3. Algunas cuestiones del impago de pensiones en relación con la violencia de género 520 3.1. Competencia de los Juzgados de Violencia Sobre la Mujer 520 3.2. Legitimación activa de la madre en caso de hijos mayores no independizados: concepto de agraviado 522 3.3. Impago de la pensión compensatoria como ejemplo paradigmático de violencia económica 526 4. Conclusiones 530 Capítulo 16 EL PACTO DE ESTADO CONTRA LA VIOLENCIA DE GÉNERO: ES NECESARIO INTENSIFICAR LA RESPUESTA JURÍDICO-PENAL? 533 ÁNGEL SANZ MORÁN 1. Introducción 533 2. Sentido de las consideraciones efectuadas hace una década en relación a la regulación jurídico-penal de la violencia intrafamiliar y de género 535 3. Críticas de la doctrina penal española a la regulación jurídico-penal 538 4. Modificaciones introducidas en las reformas del Código Penal de 2010 y 2015 y evaluaciones empíricas de la regulación vigente 542 5. Modificaciones propuestas por el Pacto de Estado contra la Violencia de Género 547 6. Reflexión final 553 Capítulo 17 EL SEXTING SECUNDARIO: UNA FORMA DE VIOLENCIA DE GÉNERO? 555 SONIA VICTORIA VILLA SIEIRO 1. La LO 1/2004: un punto de inflexión en la lucha contra la violencia de género 555 2. El delito de sexting secundario entre los delitos contra la intimidad 564 2.1. Significado e incorporación al Código Penal 564 2.2. Regulación del apartado séptimo del artículo 197 CP 568 3. Conexión entre el sexting secundario y la violencia de género 583 3.1. Puede ser el sexting secundario una forma de violencia de género? 583 3.2. Algunas especificidades en el contexto de la minoría de edad 592 4. El Pacto de Estado en materia de violencia de género y su planteamiento en relación con el sexting 596 5. Conclusiones 601 Bibliografía 605 Capítulo 18 PACTO DE ESTADO Y POLÍTICA CRIMINAL EN MATERIA DE VIOLENCIA DE GÉNERO 611 CAROLINA VILLACAMPA ESTIARTE CLUDIA TORRES FERRER 1. De la Ley integral contra la violencia de género española de 2004 al Pacto de Estado contra la violencia de género de 2017 612 2. Ausencia de sustento ideológico de la LO 1/2004 618 3. Ausencia de apoyo internacional a la LO 1/2004 622 4. Problemas aplicativos de la LO 1/2004 624 4.1. El modelo de Derecho penal sexuado 625 4.2. Ausencia de efectividad de la LO 1/2004 628 5. Déficits aproximativos de la LO 1/2004 629 5.1. Desintonía entre la rúbrica de la LO 1/2004 y su ámbito aplicativo real 630 5.2. Sectorialización en la protección de los derechos victimales 633 5.3. Aproximación preferentemente punitivista a la violencia de género de la LO 1/2004 635 5.3.1. Prohibición normativa de la mediación en la LO 1/2004 638 6. Reflexión conclusiva 643 Bibliografía 645